Petición sobre evaluación de provisoriato
Informes Jurídicos
Antecedentes
Provienen estas actuaciones de la PRESIDENCIA DE LA REPÚBLICA referidas a la petición calificada y denuncia de hechos nuevos presentada por el… contra el fallo del Tribunal de Evaluación de provisoriato, de la DIRECCIÓN NACIONAL DE ADUANAS - DNA, del día 26 de setiembre de 2024, que considera le es perjudicial.
En virtud de haberse presentado la petición referida, en la Presidencia de la República además de en la DNA y en el marco de la instrucción de la misma, se solicita la remisión de estas actuaciones a esta Oficina Nacional a efectos de recabar opinión respecto del trámite cumplido y si el mismo se ajustó a los plazos previstos en el artículo 5 de la Ley N° 19.996, de 3 de noviembre de 2021.
Análisis
De acuerdo al artículo 5 mencionado, el proceso de designación en carácter de presupuestado transcurrido el plazo de provisoriato es el siguiente:
En los Incisos de la Administración Central, la designación inicial del personal en un cargo presupuestado de los escalafones A, B, C, D, E, F, J y R, tendrá carácter provisorio por el plazo de doce meses efectivos de labor contados a partir de la toma de posesión.
Transcurrido el plazo de doce meses el funcionario quedará designado en forma definitiva en el cargo presupuestal correspondiente.
En caso que la evaluación de desempeño de la persona en régimen de provisoriato resultara insuficiente, a los efectos de la revisión de dicha evaluación se conformará un tribunal con tres miembros titulares con sus respectivos suplentes. Si el fallo del tribunal es favorable, el funcionario quedará incorporado de forma definitiva en el cargo presupuestal. Si el fallo del tribunal fuera desfavorable, la designación inicial quedará sin efecto, previa vista al interesado. Dicho tribunal deberá constituirse treinta días antes de finalizar el período del provisoriato y expedirse indefectiblemente en forma previa al vencimiento del plazo contractual.
En el caso que nos ocupa nos encontramos ante un fallo desfavorable, que implica dejar sin efecto la designación. Ante este hecho, el funcionario evaluado presenta una petición en la que reclama entre otras demandas, que se lo evaluó fuera del plazo establecido en la normativa.
Para determinar si su solicitud tiene asidero y evacuar la consulta de la Unidad Ejecutora Presidencia de la República, es necesario establecer como debe contabilizarse el plazo del carácter provisorio de la designación y que significa la expresión “12 meses efectivos de labor”.
Sin perjuicio de que es voluntad de la Administración resolver este tema con un próximo decreto reglamentario, en tanto este no se dicte, resulta necesario establecer un criterio de esta Oficina Nacional, para resolver las diferentes situaciones que se presentan en los procesos de evaluación y designación del personal en carácter de provisoriato.
Se centra la discusión fundamental en establecer que se entiende con la expresión “meses efectivos de labor”, para poder determinar si el plazo de doce meses se prorroga y en ese caso por cuánto tiempo.
En nuestro derecho administrativo, el concepto de "trabajo efectivo" se refiere al tiempo en que un empleado o funcionario público no puede disponer libremente de su voluntad o está presente en su puesto de trabajo, a disposición de un superior. Esto implica no solo la presencia física, sino también la actividad real y comprometida en la realización de las tareas asignadas. Así, para determinar la duración de la jornada ordinaria de trabajo, tanto el artículo 6 de la Ley N° 19.121, de 20 de agosto de 2013, como su Decreto Reglamentario N° 169/014, de 9 de junio de 2014, disponen que la jornada ordinaria de trabajo de los funcionarios públicos será de “ocho horas efectivas de labor”, refiriendo al tiempo en que el funcionario debe estar presente en su puesto de trabajo, a su presencia física.
El derecho laboral, con similitud al derecho administrativo, define el "trabajo efectivo" como el tiempo en que un trabajador está a disposición de un patrono o superior jerárquico y realiza sus tareas laborales. Este tiempo se especifica como el período durante el cual el trabajador no puede disponer libremente de su voluntad o está presente en su puesto de trabajo (Derecho del Trabajo. Tomo I. Juan Raso Delgue. Alejandro Castello. FCU. Página 264).
El artículo 1° de la Ley N° 5.350, de 17 de noviembre de 1915, “Ley de las 8 horas”, utiliza la expresión “trabajo efectivo”. Américo Pla Rodríguez interpreta esta expresión en el sentido de que se computará sólo el tiempo en el que el trabajador está efectivamente desempeñando tareas (Plá Rodríguez, 1988, p. 16). En el mismo sentido Francisco De Ferrari entiende que los decretos reglamentarios de los años 1935 y 1957, dispusieron que el trabajo efectivo es “todo tiempo en que un obrero o empleado deja de disponer libremente de su voluntad o está presente en su puesto o a disposición de un patrono o superior jerárquico” (De Ferrari, 1970, p. 59 y ss.). Por su parte, Alejandro Castello en el capítulo XXII “Jornada de trabajo” de la obra Derecho del Trabajo de Juan Raso Delgue y Alejandro Castello, Tomo II. FCU, entiende que es trabajo efectivo el tiempo en que el funcionario desarrolla su labor encontrándose a las órdenes de un patrón o superior jerárquico, ya que en tales ocasiones se le exige (o puede exigirse) la prestación de tareas al funcionario o empleado y así ese lapso puede considerarse como trabajo efectivo.
Por lo expuesto, al momento de calcular hasta cuando la Administración posee el plazo para hacer la evaluación para la incorporación definitiva, debemos tener en cuenta el tiempo en que el funcionario estuvo presente en su lugar de trabajo. Es decir, todos los días que concurrió a la oficina y desempeñó su tarea en forma presencial o en la modalidad de teletrabajo si se aplicare, hasta completar los doce meses.
De conformidad con lo expresado, va de suyo que si es considerado trabajo efectivo aquel en que el funcionario se encuentra en la oficina desempeñando tareas, no se van a computar los días en que usufructuó algún tipo de licencia. A estos efectos, debemos tener en cuenta todas las licencias a las que tiene derecho la persona, cualquiera haya sido el hecho generador de la misma.
En efecto, si la persona a evaluar usufructuó de algún tipo de licencia desde que ingreso mediante la modalidad regulada por el artículo 5 de la Ley N° 19.996, de 3 de noviembre de 2021, esa cantidad de días en que usufructuó las mismas deberá ser adicionada a los doce meses que prevé la normativa y el carácter provisorio de la designación será por el plazo de doce meses más los días en que haya usufructuado licencia. De manera que, cuando la licencia se otorga contabilizándola en días hábiles, se adicionará a los doce meses la cantidad que se haya usufructuado también en días hábiles. En ese caso, si por ejemplo se usufructuaron 7 días de licencia que se contabilizaron en días hábiles, tendremos doce meses y siete días hábiles en total, antes de que se produzca la incorporación definitiva o el cese de la designación por evaluación desfavorable. El tribunal de evaluación deberá constituirse 30 días antes de finalizar el período de provisoriato así computado.
En los casos de licencia médica se atenderá específicamente a lo que establezca el certificado expedido por el médico tratante. Si este certificó por días hábiles, la extensión del plazo de doce meses efectivos será en días hábiles, si la certificación fue por días corridos, la extensión será en días corridos y si se certificó en meses, se adicionaran tantos meses como el facultativo haya indicado para contar los meses efectivos laborados.
Ahora bien, de acuerdo a lo que surge del expediente Nº …, acordonado a estas actuaciones (documento 3), en particular del acta de constitución del Tribunal de Evaluación de provisoriato, el Sr. … fue designado provisoriamente por Resolución de Presidencia de la República Nº 1165, de 25 de octubre de 2023.
El plazo de 12 meses efectivos de labor del funcionario, al tomar posesión del cargo el 16 de noviembre de 2023, acaecerían el 16 de noviembre de 2024. Pero, de acuerdo al criterio establecido, al 16 de noviembre de 2024, se debe sumar la cantidad de días que el funcionario estuvo de licencia, para determinar cuando quedan configurados los doce meses efectivos.
Según surge del informe de la División Gestión Humana de la DNA, que luce en el documento 13, en el mail de fs. 10, del documento 26 del expediente acordonado …, de acuerdo con las incidencias usufructuadas y registradas en el sistema SGH 2.0, el funcionario cumplió los doce meses efectivos de labor el día 15 de diciembre de 2024. Se deja constancia que no se observa en obrados captura de pantalla con las respectivas incidencias obtenidas del SGH, salvo las que agrega el funcionario en el documento 10, prueba C, que contabilizan 22 días correspondientes a diferentes licencias.
Teniendo en cuenta la fecha de vencimiento de los doce meses, se procedió a realizar la evaluación de desempeño del funcionario el 30 de setiembre de 2024 y la misma tuvo el resultado de insuficiente (documento 41 expediente acordonado). Se notificó el día 14 de octubre de 2024.
De acuerdo a la normativa mencionada ut supra, ante una evaluación insuficiente debe constituirse el tribunal de evaluación. Este debió hacerlo treinta días antes de finalizar el período del provisoriato y ese plazo debió contarse sumando a la fecha en que se cumplían los doce meses, todas las licencias que había gozado el funcionario.
El tribunal se constituyó el día 30 de octubre de 2024 (documento 3 del expediente acordonado), por lo que, tomando en cuenta la fecha de finalización del plazo de doce meses efectivos de labor, la constitución fue realizada en tiempo.
A su vez, el fallo del Tribunal debe dictarse “indefectiblemente en forma previa al vencimiento del plazo contractual”. Dicho fallo se produjo el 21 de noviembre de 2024 (documento 6 del expediente acordonado), siendo notificado el funcionario el 25 de noviembre (documento 7 mismo expediente), por lo que esta etapa también se realiza en forma temporánea.
Conclusión
Por lo expuesto y teniendo en cuenta el criterio adoptado por esta Oficina Nacional, el trámite se cumplió acorde a derecho y dentro de los plazos establecidos por la normativa aplicable.
Con lo informado se eleva a la Dirección, sugiriendo su remisión a la PRESIDENCIA DE LA REPÚBLICA.